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论合同标的条款
江合宁

　　　　在签订合同这种市场游戏规则中，由于我国《合同法》对标的条款未作出明确的规定，加之在一些论著中也少于专门的论述，所以往往被人们所忽视或轻视。但在实践中，尤其在对外贸易中，因标的条款签订不妥而引发的纠纷和造成的意外损失屡见不鲜。本文试就如何签订好标的条款进行探讨，以飨读者。
　　一、标的的不可空白性。合同的标是当事人权利义务所共同指向的对象，也是为获得特定经济结果在履行义务时应尽最大努力去实现的一项利益追求。它是合同成立的重要要件。如《法国民法典》第1108条，《意大利民法典》第1325条都明确规定，标的是契约有效成立的四大要件之一。并且对标的的要求都作了明确具体的规定。我国《合同法》第12条也规定，合同内容应含标的条款，但我国合同法对标的只作了列举性的规定，未提出明确具体的要求。合同是在社会分工情况下，彼此互通有无的一种有效的法律手段。社会分工越发达，合同越重要。在市场经济条件下，市场活动最突出的特点是微观行为契约化。尽管各种合同千差万别，但任何合同都不可能没有标的。合同中有些条款是可以空白的，但标的条款是不能空白的。缺少了它合同就失去了权利义务的载体，因此就不能有效成立。所以《国际商事合同通则》在确定合同效力时，它把价格、约因条款都排除在合同要件之外，认为价格条款可以在履约时补订，约因更不是现代合同必备的要件。但对标的条款始终未作任何排除性的规定。可见标的条款在合同中的地位十分重要。
　　二、标的种类的多样性。标的虽是每个合同不可缺少的共同条款，但不同类型以及每一个具体合同其标的性质、种类和要求又都各有所不同。究竟哪些东西可以作为合同的标的，这要因不同时代、不同社会制度、不同国家、甚至同一国家的不同历史时期而异。如在奴隶社会奴隶可以作为合同的标的。现在有些国家结婚也推行合同制，使感情契约化，但各国的法律对合同的标的又总是加以各种不同的限制。如在古代社会，不论是中国和外国都规定，凡国王赐予臣民的赐品，都不准买卖；宗庙的礼品，不准买卖，这些都是为了维护王权和神权的尊严。有的是出于公共政策的需要。这在各国都有。如对枪支弹药、文物买卖的限制等。总的讲，在现代社会，尤其在市场经济条件下，可以作为合同标的物品较为广泛，凡是法无明文禁止流转的各种物质财富和行为都可以作为合同的标的，而且多由法律加以调整。如《法国民法典》第1128条规定，“一切契约，均以一方给付某物、作或不作某事为标的”。同时还规定，即使不是给付某物，而是对“某一物件的单纯使用或单纯占有，和物件本身一样，得成为契约的标的(前者如租赁，后者如质押)。”按各国法律的规定，合同的标的总的可分为物、行为、智力成果三大类。
　　物，主要是各种有形物和货币。如商品买卖类合同的标的主要是各种货物，借款合同的标的是货币。但究竟什么是货物，各国的规定和解释又有所不同。如在大陆法国家中，物，既指动产，也指不动产，在动产中既指有形财产，也包括无形财产。甚至包括各种有价证券。总的讲，在大陆法国家中，物的范围较广。
　　在英美法中，如英国的《货物买卖法》、《美国统一商法典》，他们对货物的范围都规定的较窄。一般只含动产物和有形财产。尤其对无形财产和有价证券(如股票和其他债券)，均不归这两个法调整。英国《货物买卖法》第7章第61条所作的定义性解释中，其中所谓“货物”是指“包括非诉讼之物和金钱以外的所有资产；在苏格兰，指金钱以外的动产。还包括耕作物之收获或孽息，工业产品，在买卖契约或买卖协议以前已经分开的土地的组成部分和附着于土地之物的特别的商品。”《美国统一商法典》第2—105条规定，“货物”指除作为支付价款之手段的金钱、投资证券和诉讼物以外的所有在特定于买卖合同项目的可以移动的物品(包括特别制造的货物)。“货物”还包括尚未出生的动物幼仔、生长中的农作物和有关将与不动产分离之货物。第2—107条所规定其它附着于不动产但已特定化的物品。1《联合国国际货物买卖合同公约》也规定，“凡属购供私人或家庭使用的货物；折卖的货物；依法律执行令状或其他法律授权进行的买卖；公债股票、投资证券、流通票据或货币的买卖；船舶、航空品或飞机的买卖；电力的买卖。”这些都不属国际货物买卖。这种规定显然是以英美法的规定为主。
　　行为，也可以是合同的标的。它是合同当事人为实现特定的经济目的所进行的有意识的积极活动。行为，作为合同的标的，有的是指完成工作的行为，如勘探、设计、建筑、安装等行为。这种行为的特点是能产生新的物化成果；有的行为是指提供一定的劳务，以满足对方的要求。如货物运输、仓储保管和一些商业服务行为等，它的特点是这种劳务行为并不改变服务对象的物理形态，一般也不产生新的物化成果。尤其要注意的是行为作为标的，往往折射成物，但物只是行为所指向的对象，而标的本身是某种行为。
　　智力成果，也可以是合同的标的。如专利权、商标权、著作权、专有技术权、商号权等在进行有偿转让时，它的标的就是这些智力成果。不过智力成果作为合同标的时，一定要有形化和具有经济价值并受法律保护。如有些智力成果仅仅是存在人们头脑中的一种观念，一种构思，无法实际利用的智力成果也不能成为合同的标的。
　　三、标的必须是可能给付的。因为合同不是漫无止境的宣言书，而是现实的执行令。它一经成立，就要求要兑现。所以如果把天上的星星，海中的月亮，或把一些观念、理想、假设、规律这些可望而不可及的东西作为合同的标的，不具有给付的可能性，是不能成为合同的标的的。所以《德国民法典》第306条明确规定，以不能给付为标的的存约，无效。如“已知或应知其给付为不能者，致损害他方当事人利益应负损害赔偿义务。”《意大利民法典》不仅把标的作为契约不可缺少的要件，而且还进一步对标的应具备的条件提出了具体要求。为此在第1346条规定，“契约的标的应当是可能的。如果最初的给付不能，而在条件成熟前或期限届满之前变成给付的可能，契约是有效的。”
　　对于未来物是否可以作为合同的标的，可以说不论大陆法或英美法国家，都认为未来物可以作为合同的标的。如《法国民法典》第1130条，《德国民法典》第433条，《意大利民法典》第1348条，《英国货物买卖法》第5(1)条，《美国统一商法典》第2—105条，都作了基本相似的认为，不过英美法国家把及时转移所有权的对未来物的买卖称为买卖协议。2所谓未来物，不仅指订立合同时在自然界不存在而需要制造之物，而且还指已经存在，但在订立合同时还不属出卖人所有之物。
　　四、标的应当是确定的。这主要是因为标的种类多，如货物买卖，到底什么是货物，必须特定化，以便于义务的履行和权利的主张。如《法国民法典》第1129条规定，“契约的标的物至少应为种类上可以确定的物”。《意大利民法典》第1346条也规定。“契约的标的应当是确定的或可确定的”。“如果存约中载明的给付的标的是由第三人确定的，而未发生契约当事人希望的完全符合意愿的情况，则第三人应当公平处理确定。如果第三人没有确定或者该确定明显的不公平或是错的，则由法官进行确定”。3如果“契约标的可于数个给付中选择而定时，其选择权属于债务人”。“如由第三人进行选择时，其选择权，以对债权人或债务人的意思表示进行。”4为了对标的物进行准确的确定，还应当做到：
　　(1)要使用标的物的正式名称，即标准学名，而且要用全称。文字表述必须明确具体。尽可能使用符合国际标准或国际行业习惯的商品名称。如果使用地方名称要加以说明。
　　(2)如果标的是商品，必须要写明商品商标。一定的商标，标志着一定商品的性能、质量种类。只有写明商标才能使商品特定化。如某商场本想购买杭州某厂生产的“天堂牌”自动雨伞1000把，但在合同中的商品名称栏内只写了“自动雨伞”，而未写“天堂牌”商标，结果供方发来的除有50把是“天堂牌”的自动雨伞外，其余的都是一些杂牌，有少量的甚至无商标，给需方造成损失。
　　(3)在确定标的时，还必须注意同名异物和同物异名的情况，如大豆，一般是指黄豆，但有些地方把蚕豆也叫大豆，如在美国Salmon，除指鳞鱼外，鳟鱼也叫Salmon，这些都是同名异物。又如马铃薯有的叫净菜，有的叫土豆、有的叫山药蛋；又如自行车，有的叫人力车，有的叫脚踏车，有的叫单车。又如，电梯美国人叫Elevator，英国人叫Lifc；这些都属同物异名。
　　(4)要写明标的品种、规格、花色及配套件。又如购买电视机，除定明名称、商标外，还要定明型号。如是黑白、还是彩电或数字电视机；是立式，还是卧式；是遥控，还是自调，以及尽寸大小等。如在购买大米、玉米等农产品时都要定明品种规格。如大米中有粳米、粘米、糯米以及产地之分。玉米有黄色、白色、红色之分。又如在对美贸易中，Vest，我国称背心，指无领无袖的上衣。如果针数在7—8针，而长度及于腰间，则属于SweaterandCardigan，即属针织品种221类。如果针数在12针以上，则属Shirt，属219类。可见规格十分重要。只有把以上这些问题定清楚，才算是确定的，才能使标的特定化。
　　五、标的应是合法的。这要求在订合同时，要注意标的的法律地位。如《德国民法典》第1128条规定，“得为契约标的之物，以许可交易者为限”。《意大利民法典》第1346条也规定，“契约的标的，应当是合法的”。我国《合同法》第7条也规定：“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、法规。”这当然包括对标的的要求。对标的的合法性要求，可以说古今中外都是如此。如我国西周时就明确规定“玉壁金璋，不鬻于市、命车命服，不鬻于市、宗庙之器，不鬻于市，……五谷不时，果实不熟，不鬻于市。”《汉穆拉比法典》第35条规定，“自由民从里都买得国王所赐予之牛和羊者，应丧失其银”。第36条规定，“里都、巴依鲁或纳贡之田园房屋不得出卖”。5在现代社会，对毒品，可以说各国法律都是严格禁止作为标的物买卖的。尤其在现实交易活动中要明确标的物是自由流通物，是限制流通物，还是禁止流通物。同时还要明确是种类物，还是特定物；是主物，还是从物；是可分物，还是不可分物；是专卖物，还是非专卖物；是允许进出口物，还是禁止进出口物等。因为不同的物，法律地位不同，分别产生不同的法律后果。
　　六、要注意商品名称与关税的关系。如给美国销售家具。如用FurnitureK·D(即KnockDown)，其税率为8％；如改为Furniture，则税率为15％。给巴拿马销售佛像，如写成弥勒佛(LuckyBuddah)，认为属迷信品、要收很高的进口关税，如写成东方艺术品(OrientalArts)，则进出口关税很低。
　　就出口退税来说，如凉鞋(Sandal)与拖鞋(Slipper)的退税率不同。凉鞋退税率高，拖鞋退税率低。
　　又如非洲商人买我们的理发椅(Bartor'sChair)时要征税，如改写为医疗用椅，(HospitalChair)则不征税。
　　七、注意商品名称与运费的关系。如乾麦(DryWhoatgluten)的运费高。如改为牛用饲料(CattlePadiock)，运费可减少一半。又如钢挂锁的运费就比五金挂锁的运费高很多。
　　八、商品名称应具有代表性。有些商品名称依国际惯例，必须含有该物相当比例以上的成分。如全羊毛(ALLWool)必须含90％以上的“Wool”，而国际羊毛局规定的“ALLNewWool”，必须含97％以上VirginWool(无污染的毛)才可以使用全羊毛的名称。
　　九、注意商品名称与一些国家的风俗禁忌。如给日本出口猪肉时，不能写成猪肉，而要写成“豚”字。给英国人出口羊毛衫时，不能使用“山羊牌”商标名。他们认为穿山羊牌是不正经的标志，所在国风俗习惯上属禁忌名。类似这样的情况几乎各国各地都有。
　　十、对标的性质认识错误，尤其是重大误解，合同是可以撤销或无效的。这不论是大陆法或英美法都有共同类似的规定。不过他们在理论上和处理方法上存在差异。如法国法规定，凡“无原因的契约，基本错误原因或不法原因的契约，不发生任何效力”(《法国民法典》第1131条)。这样凡涉及买卖关系中对标的和主体的错误，均构成买卖无效的原因。而《德国民法典》第119条规定，“关于人的资格或物的性质错误，交易上认为重要者，视为意思表示内容之错误”。这种错误所产生的后果，“表意人得撤销其意思”。由此可见，法国采取的是主观标准，是从“原因”出发，其后果是“无效”。而德国采取的是客观标准，是从“内容”出发，其后果是“撤销”。《日本民法典》第95条规定，“意思表示，于法律行为的要素有错误时，为无效”。与法国的规定相同。
　　英美国家，他们从稳定合同关系出发，在普通法上，认为错误(含对标的的错误)尤其是单方错误一般不能成为回避合同的理由。只有双方共同错误，或者一方的错误具有“牛头不对马嘴的重大错误，或者一方说这合同非是我所协议的，而且错误必须是重大的，才能构成合同受阻(Fustration)，导致合同无效。在衡平法上对错误的处理虽宽一些，但有错误是严重的，或影响无辜第三者的利益，或由法官行使裁量权订立条件，才能导致一方能主张撤销合同或要求合同无效。
　　我国《合同法》第54条规定，“因重大误解，合同是可以撤销的。这其中就包含对标的性质的重大误解。不过这种可撤销的效力，只是一种相对无效的效力。它的行使取决于撤销权人的意志，并经法院或仲裁机构认可，在未被撤销前，当事人不得擅自拒不履行合同。如果误解人不要求撤销，合同仍然有效。这与绝对无效合同是有区别的。
　　从以上分析，可以看出，合同中的标的条款，决不单是一个简单的名词术语问题，或简单的条款罗列问题，而是一个具有丰富的内涵的法律要件。在订约时必须高度重视，尽可能避免失误，减少交易成本，获取最大的经济效益。
　　
　　注：
　　1《美国统一商法典》第2—107条规定是“将与不动产分离的货物—如(1)矿产物或类似物质(包括石油和天然气)、建筑结构或其材料。(2)出售正在生长中的农作物或待砍伐的树木。(3)第三方根据有关不动产登记的法律所取得的权利。
　　2《意大利民法典》第1349条。
　　3《日本民法典》第406条、409条，中国人民公安大学出版社，1999年版。
　　4《礼记·王制》篇。
　　5《外国法制史资料选编》(上册)，北京大学出版社，1982年版，第25页。
　　(作者单位：兰州商学院法学系)






　

辽宁省人民政府


第268号


　　《辽宁省城市管理相对集中行政处罚权规定》业经2011年11月30日辽宁省第十一届人民政府第52次常务会议审议通过，现予公布，自2012年2月1日起施行。



省　长　陈政高

二○一一年十二月十五日



辽宁省城市管理相对集中行政处罚权规定


　　第一条　为了加强城市管理，规范和推进城市管理相对集中行政处罚权工作，提高城市管理行政执法效能，根据《中华人民共和国行政处罚法》及国务院有关规定，结合我省实际，制定本规定。
　　第二条　我省行政区域内城市管理相对集中行政处罚权工作，适用本规定。
　　第三条　市、县（含县级市，下同）政府领导本行政区域内的城市管理相对集中行政处罚权工作。市、县政府设立的城市管理行政执法机关，依法履行城市管理相对集中行政处罚权职责。
　　市城市管理行政执法机关负责县城市管理相对集中行政处罚权工作的业务指导。
　　第四条　省政府法制部门负责市、县城市管理相对集中行政处罚权申报的审核及开展相对集中行政处罚权工作的组织、协调、指导和监督。省编制、财政、住房城乡建设、公安、工商、环保等部门按照各自职责，做好相对集中行政处罚权的相关工作。
　　市、县政府法制部门具体负责指导和规范本行政区域内的城市管理相对集中行政处罚权工作。
　　第五条　市、县政府开展城市管理相对集中行政处罚权工作，由本级政府依照国务院和省有关规定提出申请，报省政府批准。
　　未经省政府批准一律不得擅自开展城市管理相对集中行政处罚权工作。
　　第六条　市、县政府在批准的领域和范围内开展城市管理相对集中行政处罚权工作。需要调整已批准领域和范围的，重新履行申报程序。
　　市、县政府建立开展城市管理相对集中行政处罚权工作的保障机制，所需经费列入本级预算，由财政全额保障。
　　第七条　市、县政府应当将开展城市管理相对集中行政处罚权工作纳入绩效考核体系，建立行政问责和绩效考核管理制度。
　　对在城市管理领域开展相对集中行政处罚权工作取得显著成绩的单位和个人，省、市政府及省政府法制部门予以表彰。
　　第八条　行政处罚权相对集中后，原行政管理部门不得继续行使；继续行使的，其作出的行政处罚决定无效。
　　行政管理部门不得因行政处罚权的相对集中而改变或者放弃其他应当依法履行的行政管理和监督等职责。
　　第九条　城市管理行政执法机关应当将执法职责范围、执法依据、处罚标准、执法程序等向社会公开。
　　第十条　城市管理行政执法机关实行行政执法人员执法资格认定、法律培训、定期轮岗和执法过错责任追究等制度，加强队伍建设，提高行政执法人员的政治、业务素质。
　　第十一条　城市管理行政执法机关应当规范行使行政处罚裁量权，建立行政处罚基准制度、先例制度和说明制度。
　　第十二条　城市管理行政执法机关建立健全举报、投诉制度，及时调查处理公民、法人和其他组织反映的违法或者不当的执法行为，并将处理结果告知举报、投诉人。
　　第十三条　城市管理行政执法机关和有关行政管理部门之间发生执法争议的，由双方共同协商解决。协商未达成一致，属于共同一级政府部门的，由本级政府法制部门协调解决；属于不同一级政府部门的，由上级部门所属政府的法制部门协调解决。协调无法达成一致的，由负责协调的政府法制部门报请本级政府裁决。
　　第十四条　城市管理行政执法机关和住房城乡建设、公安、工商、环保等有关行政管理部门之间开展执法协作，遵守下列规定：
　　（一）有关行政管理部门在行政管理中作出的与相对集中行政处罚权工作相关的行政审批、行政许可等决定，在发布或者送达文书之日起3日内抄送城市管理行政执法机关，并为其查阅或者复制有关文件资料提供便利；
　　（二）有关行政管理部门在行政管理活动中，发现应当由城市管理行政执法机关实施行政处罚的，应当及时通知或者移交，城市管理行政执法机关应当受理；
　　（三）城市管理行政执法机关在实施行政处罚过程中，需要对相对人作出本机关管辖权限以外的行政处理决定的，应当通知或者移交有关部门，有关部门应当及时依法处理；
　　（四）城市管理行政执法机关在实施行政处罚过程中，需要有关单位进行技术鉴定、协助调查或者协助执行的，有关单位应当予以协助和配合；
　　（五）城市管理行政执法机关对当事人未取得有关行政审批、行政许可或者未按行政审批、行政许可实施的违法行为作出行政处罚决定的，在送达文书之日起3日内抄送有关行政审批、行政许可实施部门。
　　经批准开展相对集中行政处罚权工作的市、县政府应当加强电子政务建设，逐步实现城市管理行政执法机关和有关行政管理部门之间执法信息共享。
　　第十五条　城市管理行政执法机关及其行政执法人员在执法活动中，遵循下列规范：
　　（一）依法履行法定职责，不得超越、滥用或者不履行；
　　（二）在调查或者进行检查时，行政执法人员不得少于二人，并向当事人出示省政府统一制发的行政执法证件；
　　（三）仪表规范，着装整洁，标识统一，用语文明；
　　（四）充分听取当事人陈述和申辩，对当事人提出的事实、理由和证据应当进行复核，不得因当事人申辩而加重处罚；
　　（五）发现违法行为，应当责令当事人改正或者限期改正，不得以罚款代替纠正违法行为；
　　（六）违法行为轻微并及时改正，没有造成危害后果的，不予行政处罚；
　　（七）实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当；
　　（八）其他法律、法规、规章规定的行政执法行为规范。
　　第十六条　城市管理行政执法机关进入现场检查或者进行调查，通过录音、录像、摄影，查阅、复制有关资料，向当事人和有关人员收集证据，有关单位和个人应当予以配合。
　　第十七条　公安机关应当支持和保障城市管理行政执法机关依法履行职责，对以暴力、威胁等方式阻碍城市管理行政执法人员依法执行职务的，应当依法及时处理，不得作为民事纠纷办理。
　　第十八条　公民、法人和其他组织不服城市管理行政执法机关作出的具体行政行为，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。
　　对县城市管理行政执法机关作出的具体行政行为提出行政复议申请的，由县政府或者市城市管理行政执法机关受理；对市城市管理行政执法机关作出的具体行政行为提出行政复议申请的，由市政府或者省政府受理。
　　第十九条　城市管理行政执法机关及其行政执法人员有下列行为之一的，由其所在单位或者行政监察等部门对负有直接责任的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
　　（一）没有法定依据或者不遵守法定程序实施行政处罚的；
　　（二）无法定事由或者违反法定程序擅自改变已作出的行政处罚决定的；
　　（三）实施行政处罚不制作法律文书或者未使用合法票据的；
　　（四）刁难、谩骂、威胁、殴打或者唆使他人殴打当事人的；
　　（五）截留、挪用、私分或者变相私分查封、扣押、没收财物的；
　　（六）索要、收受当事人及其近亲属财物的；
　　（七）要求当事人承担非法定义务的；
　　（八）其他滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊等违法执法行为的。
　　第二十条　城市管理行政执法机关违法履行职责，致使当事人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为当事人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，支付相应的精神损害抚慰金。
　　第二十一条　城市管理行政执法机关和有关行政管理部门违反本办法规定，拒不履行执法协作职责的，由本级政府予以纠正；情节严重或者造成重大损失的，按有关规定对相关人员和直接责任人员依法给予行政处分。
　　第二十二条　市、县政府对未按照省政府批复开展相对集中行政处罚权工作的，应当及时改正；未改正的，省政府法制部门责令限期改正；逾期仍未改正的，由省政府取消相对集中行政处罚权资格，并依法追究相关人员的行政责任。
　　第二十三条　城市管理以外领域开展相对集中行政处罚权工作，参照本规定执行。
　　第二十四条　本规定自2012年2月1日起施行。