鹰潭市人民政府关于印发鹰潭市2008年企业纳税大户奖励办法的通知

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歌曲翻唱的策略及应对措施

蒋凯


前言
　　《中国音乐著作权管理与诉讼》是中国大陆第一本建立在音乐产业实践运作基础上的法律书籍，是词曲作者、歌手、唱片公司、新媒体公司了解音乐法律知识，处理法律纠纷不可多得的实战手册。


　　人们常说的"翻唱"，实际上是指歌手将作者已经发表并由他人演唱的歌曲，根据自己的风格重新演绎的一种行为。由于音乐著作权知识的匮乏，歌手对如何合法翻唱、作者对如何禁止翻唱都不甚了解。针对这一现状，笔者将音乐著作权知识和音乐产业实践相结合，提出了系统化的翻唱策略及应对措施。

一、 歌曲翻唱的法律依据

　　很多歌手认为，只有获得歌曲著作权人的许可，才可以对其进行翻唱。但事实并非如此，在法定许可 或中国音乐著作权协会（以下简称“音著协”）的授权 下，歌手无须获得歌曲著作权人的许可，即可以合法对其进行翻唱。

（一）录音法定许可时的翻唱

　　《著作权法》第39条对录音制品的法定许可，作了如下规定：“录音制作者使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品，可以不经著作权人许可，但应当按规定支付报酬；著作权人声明不许使用的不得使用。”法定许可是对著作权人专有权利的限制，是立法者在方便社会的使用和保护著作权人利益平衡情况下的规定。新修订的《著作权法》对录音法定许可设定了严格的条件。

1.录音法定许可的权利主体

　　法定许可的权利主体是录音制作者。根据《著作权法实施条例》第2款的规定，录音制品，是指任何对表演的声音和其他声音的录制品；录音制作者是指录音制品的首次制作人。

2.录音法定许可的前提

　　作品使用者应首先判断该音乐作品是否合法出版过录音制品（CD或卡带形式）。如果没有合法出版过录音制品，仅是通过网络、演出等方式向社会公开，则不能适用法定许可。以网络歌曲《丁香花》的侵权案为例，《丁香花》虽然一直在网络中流传，但并没有出版过录音制品，不符合录音法定许可的前提条件。因此，南京音像出版社以法定许可为理由将《丁香花》制成录音制品出版，侵犯了著作权人唐磊的复制权、发行权。

3.首次合法出版的录音制品上未标示“著作权人声明不许使用”

　　《著作权法实施条例》第31条的规定，著作权人依照著作权法第39条第3款声明不得对其作品制作录音制品的，应当在该作品合法录制为录音制品时声明。根据该项规定，以下禁用声明都是无效的：著作权人通过网络、表演、广播发表的禁用声明；未标示该禁用声明的录音制品已经出版后，著作权人又在各种媒体或由某个组织（如中国音乐著作权协会）或个人发表的禁用声明。因此，著作权人在作品首次被录制为录音制品时所做的声明，才是合法有效的排除法定许可的声明；著作权人一旦在首次出版录音制品时没有发表该声明，就丧失了排除法定许可的机会。

4.录音法定许可的交费

（1）交费时间和机关

　　依照著作权法第23条、第32条第2款、第39条第3款的规定，使用他人作品的，应当自使用他人作品之日起2个月内向著作权人支付报酬。由于使用者支付报酬常常很难找到著作权人，因此国家版权局在涉及法定许可制作录音制品使用音乐作品方面，指定音著协为法定收转机构。

（2）交费标准

　　国家版权局于1993年制定了录音法定许可的收费标准，即录音制品的发行数量×制品的批发价格×3.5％。在没有新的收费标准出台之前，该标准继续有效。目前适用该标准的结果是，常会出现出版社（唱片公司）花200元即可翻唱一首歌的情形。

5.录音法定许可的对象

　　中国作者创作的音乐作品和外国音乐作品在中国被合法录制成录音制品后，适用法定许可无可厚非，但是如果外国的音乐作品仅在外国被合法录制成录音制品，在中国国内没有被制成过录音制品的情形，那么它是否适用法定许可呢？单纯从《伯尔尼公约》和《著作权法》中很难直接找到答案。但音乐作品已经被合法录制成录音制品且没有声明不许使用，据此说明著作权人同意以制作录音制品的形式将其作品公之于众，那么他人在不损害其合理报酬的情况下，同样以制作录音制品的形式使用其音乐作品可以不经其许可。依照《著作权法》的规定和立法精神，同样应该适用法定许可的规定。

（二）音著协授权下的翻唱

　　网络歌手唐磊的《丁香花》在网上广为流传之初，并未以录音制品形式出版。不少唱片公司虽看好此首歌曲，但由于该歌曲不符合法定许可的条件，因此不能在旗下歌手的专辑中使用。但实际上，唐磊是音著协的会员 。任何人只要通过合法程序向音著协申请对《丁香花》的使用许可，并支付相关的授权费用后，音著协就可授权其使用。

二、 歌曲翻唱纠纷的起因
山东省青岛市政府


青岛市“门前三包”责任制管理办法
市政府



为了进一步提高城市管理水平，净化绿化美化环境，促进社会风气和社会秩序的进一步好转，特制定本办法。

第一条　凡市区和县属城镇的机关、团体、部队、学校、企事业单位及个体工商业户（以下简称责任单位），均应与所在地街道办事处、公安派出所签订“门前三包任务书”，并在任务书明确的责任区内按下述要求承担“三包”责任：
（一）包卫生。制止随地吐痰、乱倒垃圾、乱泼污水、乱扔杂物、乱贴乱写乱画等行为；监督、制止运输车辆沿途撒漏污染环境及影响卫生的杂物等；负责清扫地面、清除污物，搞好临街阳台的整洁等，保持责任区内整齐清洁。
（二）包秩序。监督行人、车辆各行其道；管理保护卫生、交通、绿化等公共设施；制止乱设摊点、乱停车辆、乱堆杂物、乱建棚厦以及打架半殴、贩卖淫秽书报等影响市容环境和扰乱社会秩序的行为。
（三）包绿化。按要求完成绿化任务，并管护好责任区内的花草树木；制止毁坏、攀折花草树木的行为。

第二条　实行“门前三包”的责任单位要接受街道办事处、公安派出所、所在区市容监察中队和主管部门的监督指导，并确定“门前三包”负责人，配备“门前三包”监督员。监督员佩带监察证，履行市政府《一要三不准通告》中规定的监督人员的职权。

第三条　在没有单位“三包”的地段，沿街和沿街里院的居民户，要由居民委员会负责，按照本办法第一条规定的“三包”责任，落实居民户和居民大院的门前“三包”任务，做到自觉履行义务，保持门前整洁。环卫部门、街道的保洁队要做好检查监督工作，对违反者要按市政府的有
关规定进行处理。

第四条　对实行“门前三包”责任制成绩突出的单位和居民委员会、居民户，应给予表扬和奖励；对违反本办法，实行“门前三包”责任制差的单位要进行批评教育；对批评教育无效的责任单位，要酌情处以二十元至二百元的罚款，并对有关负责人处以五元至十元的罚款，并限期落实
承包责任。对寻逾期不改正或不按规定交付罚款的，要加重处罚。对责任单位的罚款，企业在税后留利中支付；行政事业单位在包干结余中列支；对个人的罚款，单位不得报销。执行本办法的罚款，全部上缴财政部门。

第五条　实行“门前三包”责任制的工作由市五讲四美三热爱活动委员会和市爱国卫生运动委员会负责，市整顿市容办公室、市公安局、市环卫园林局、市工商局等部门要密切配合，各负其责；各区、县政府和各街道办事处、公安派出所具体组织实施，搞好本地区的“门前三包”责任
制活动。

第六条　本办法自一九八六年七月一日起实行。一九八四年青岛市五讲四美三热爱活动委员会、青岛市爱国卫生运动委员会、青岛市公安局制订的“门前三包协议书”同时废止。



1986年6月12日